Шрифт
Source Sans Pro
Размер шрифта
18
Цвет фона
2.3. Участие адвоката в стадии судебного разбирательства в арбитражном суде первой инстанции
В методике работы адвоката непосредственно в судебном заседании арбитражного суда условно может быть выделено два аспекта – в целом процессуальный и в частности доказательственный.
Процессуальный аспект состоит в том, что адвокат имеет перед собой поставленную клиентом цель, которая всегда должна быть направлена на защиту нарушенных прав доверителя, на выигрыш дела.
Для этого адвокату необходимо так изучить обстоятельства дела и смоделировать те ходатайства и возражения, которые, возможно, выдвинет противоположная сторона, чтобы в процессе немедленно и обоснованно реагировать на них.
Адвокат перед процессом должен тщательно ознакомиться с материалами дела, находящимися в арбитражном суде. В нем могут находиться документы, о существовании которых адвокат мог не знать. Ведь тогда он не сможет оперировать ими в процессе. Ему следует выписать номера страниц дела, на которых находятся те или иные материалы, чтобы его объяснения были подтверждены ссылками на конкретные документы.
Самым важным в процедуре арбитражного разбирательства является процесс доказывания, являющийся «сердцевиной» судебного процесса.
Как известно, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. При этом необходимо раскрыть доказательства, подтверждающие указанные обстоятельства, перед другими лицами, участвующими в деле, до начала судебного заседания (ч. 3 ст. 65 АПК РФ). Для раскрытия этих доказательств и разрешения процессуальных ходатайств служит стадия подготовки дела к слушанию, завершающаяся предварительным судебным заседанием. Именно в этот момент сторонами должны быть открыты все доказательства. Адвокату нужно помнить, что он вправе ссылаться в ходе арбитражного процесса лишь на те доказательства, с которыми другие лица, участвующие в деле, были ознакомлены заблаговременно.
Доказывание в арбитражном процессе строится на общих принципах доказывания. Доказывание правовой позиции по делу строится на представлении и исследовании доказательств, опровергающих возражения (требования) противоположной стороны, что в итоге доказывает правоту соответствующей правовой позиции. Убедить суд можно только путем представления достоверных и достаточных доказательств.
Прав в данном случае К.И. Комиссаров, утверждая, что «качественная сторона не зависит от убеждения судей. Наоборот, последнее должно формироваться в зависимости от первого». Это еще раз доказывает, что стороны и их представители должны не только представлять доказательства, но и обосновывать их качественность, на основе чего формируется убеждение суда.
В арбитражном процессе существует два способа получения доказательств: предоставление сторонами и истребование доказательств.
Лица, участвующие в деле, должны самостоятельно получать необходимые доказательства от лиц, у которых они находятся, и представлять их в арбитражный суд.
Если лицо, участвующее в деле, не имеет возможности самостоятельно получить необходимое доказательство, оно вправе обратиться арбитражный суд с ходатайством об истребовании доказательства. В таком ходатайстве должно быть точно и подробно указано, какие обстоятельства, имеющие значение для дела, могут быть установлены этим доказательством, обозначено само это доказательство и указано место его нахождения. Суд при необходимости выдает лицу, участвующему в деле, запрос для получения доказательства. Лицо, у которого находится истребуемое судом доказательство, направляет его непосредственно в суд или выдает на руки лицу, имеющему запрос, для передачи в суд.
При выработке правовой позиции и ее отстаивании путем доказывания по делу адвокат должен помнить и о возможности по получению доказательств, предоставленных законодательством о нотариате. Так, глава XX Основ законодательства РФ о нотариате предусматривает действия нотариуса по обеспечению доказательств.
В частности, в порядке их обеспечения еще до возбуждения производства по делу в каком-либо суде нотариус имеет право допрашивать свидетелей, производить осмотр письменных и вещественных доказательств, и назначать экспертизу. Это означает, что адвокат еще до направления искового заявления в суд может получить посредством нотариальных действий необходимые ему доказательства для оперирования ими в арбитражном суде.
Нельзя забывать и о возможностях самого адвоката, предоставленных ему п. 3 ст. 6 Закона об адвокатской и адвокатуре в РФ, предусматривающей, что адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики и иные документы от органов государственной власти и других организаций.
Адвокат может опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому он оказывает юридическую помощь. Адвокат вправе сообщать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными доказательствами, привлекать специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи. Этими возможностями адвокату необходимо активно пользоваться в отстаивании законных интересов клиента.
В российской арбитражной системе главными доказательствами являются письменные документы. В основном это деловые бумаги: договоры, акты, переписка сторон и т. п. Довольно часто суд не принимает в качестве письменных доказательств:
– документы, изданные третьими лицами, поскольку считает их не относящимися к делу;
– документы, которые не вписываются в определенную процессуальную форму, не отвечая признакам допустимости.
Адвокату следует помнить, что по сравнению с зарубежным судопроизводством отечественный арбитражный процесс является более формализованным. В российских условиях нередко исключительно формальные недостатки документов могут помешать участнику процесса доказать суду свою правоту и стать причиной проигрыша абсолютно обоснованного дела. Кроме того, суды в большинстве случаев не спешат оказывать содействие сторонам по сбору и оценке доказательств. Они порой не вызывают свидетелей и не оценивают доводы экспертов (если таковые привлекаются без назначения судебных экспертиз), не склоняют стороны к заключению мировых соглашений по фактическим обстоятельствам и не принимают в качестве доказательств электронные документы (переписку), сведения, полученные из Интернета, и т. д.
В процессе собирания доказательств сведения, поступающие в суд, оцениваются в части определения их относимости и допустимости по делу. В ст. 67 АПК установлено, что арбитражный суд принимает только те доказательства, которые имеют отношение к рассматриваемому делу.
По искам о признании договоров недействительными в предмет доказывания входят:
– наличие договора;
– наличие у истца (если им является акционер) прав акционера;
– несоответствие договора законам, иным правовым актам, уставу общества.
К числу необходимых доказательств в данных случаях относятся:
– оспариваемый договор;
– выписка из реестра акционеров;
– устав общества.
По искам о расчетах за проданные акции доказываются:
– наличие действительного договора;
– неисполнение покупателем обязанности по уплате стоимости акций.
К числу необходимых доказательств при этом относятся:
– договор;
– передаточное распоряжение.
По искам о переводе прав и обязанностей покупателя акций закрытого акционерного общества доказываются:
– закрытый характер общества;
– наличие у истца прав акционера данного общества;
– наличие сделки по отчуждению одним из акционеров общества акций данного общества;
– приобретение ответчиком (покупателем акций) прав акционера;
– неизвещение или ненадлежащее извещение истца продавцом акций и обществом о намерении продать акции.
Необходимыми доказательствами в таких случаях являются:
– выписка из реестра акционеров;
– устав общества;
– договор на отчуждение акций;
– выписка из реестра, подтверждающая включение ответчика-покупателя в реестр акционеров.
Обязанность доказывания по всем перечисленным категориям исков возлагается главным образом на истца. Однако по делам о переводе прав и обязанностей покупателя акций закрытого акционерного общества факт надлежащего извещения истца о намерении продать акции должен доказать ответчик.
По искам о признании недействительными договоров на ведение реестра акционеров в предмет доказывания входят:
– наличие договора на ведение реестра;
– наличие заинтересованности в данном иске у истца как акционера;
– нарушение прав истца заключением оспариваемого договора;
– несоответствие закону, иным правовым актам, уставу общества положений оспариваемого договора.
К числу необходимых доказательств по делам данной категории относятся:
– выписка из реестра акционеров;
– договор на ведение реестра;
– устав общества.
По искам о признании права собственности на акции, об обязании внести запись в реестр акционеров или о признании записи по счету недействительной, об истребовании акций и об освобождении акций от ареста доказываются:
– приобретение истцом акций в результате эмиссии или совершения гражданско-правовых сделок;
– внесение когда-либо истца в реестр акционеров (в случае если оспаривается действительность записи по лицевому счету, совершенной в отношении другого лица – ответчика, либо если акции виндицируются);
– наличие записи на лицевом счете ответчика о владении им акциями (по искам о признании права собственности, об истребовании акций и о признании записи по счету недействительной);
